上海交通大学：《法律思维与法学经典阅读》教学资源_通识核心课程课件_第三讲 叙事框架——法定权利、法定义务

第三讲叙事框架：法定权利/法 定义务 一、法律的“自我” 二、指向多元规则的本我法律 三、法律的“超我” 四、本我与超我之间的自我

第三讲 叙事框架：法定权利/法 定义务 • 一、法律的“自我” • 二、指向多元规则的本我法律 • 三、法律的“超我” • 四、本我与超我之间的自我

一、法律的“自我” 窗童加行 ·1、冰山理论与法律的 自我 自我 超我 9” 本我 aasura grro实 真实冰山图 弗洛伊德冰山图

一 、法律的“自我” • 1、冰山理论与法律的 自我 真实冰山图 弗洛伊德冰山图

窗童加 ·法律自我 “法律是什么”的合 法性思维 ·法律中的本 > “法律应当是什 我和超我 么”的竞争性思 维

• 法律自我 “法律是什么”的合 法性思维 • 法律中的本 我和超我 “法律应当是什 么”的竞争性思 维

窗童面夏行 ·2、乔太守乱点鸳鸯谱案

• 2、乔太守乱点鸳鸯谱案

二指向多元规则的本我法律 ·1、指令、威胁和法律的关系 奥斯丁Vs哈特 2、法律的内容是什么 ①哈特对“法律指令理论”的第一层驳斥，就是 从法律调整的内容开始的。除了有强制性威胁为 后盾的法律外，不以威胁为后盾的授权规则。 ②现代法学理论认为，通过权利义务进行法律调 整的方式，大致可以包括允许、积极义务和禁止 三种

二 指向多元规则的本我法律 • 1、指令、威胁和法律的关系 奥斯丁vs哈特 • 2、法律的内容是什么 哈特对“法律指令理论”的第一层驳斥，就是 从法律调整的内容开始的。除了有强制性威胁为 后盾的法律外，不以威胁为后盾的授权规则。 现代法学理论认为，通过权利义务进行法律调 整的方式，大致可以包括允许、积极义务和禁止 三种

3、法律的适用范围是什么 立法本质上不存在只针对他人的东西，立法存在 自我约束性 例：中华人民共和国立法法 法律通过法定程序，实现对人们的实体权利和义 务的分配，进而影响人们的权利义务的实际享有 和承担

• 3、法律的适用范围是什么 立法本质上不存在只针对他人的东西，立法存在 自我约束性。 例：中华人民共和国立法法 法律通过法定程序，实现对人们的实体权利和义 务的分配，进而影响人们的权利义务的实际享有 和承担

·4、法律的起源方式是什么 ①显性的权利义务与隐性的权利义务（习惯 例：中国传统的习惯法记载及遵守 贵州榕江苗族议 云南纳西族摩梭人 榔立新规 马锡五调解婚姻 走 诉讼

• 4、法律的起源方式是什么 显性的权利义务与隐性的权利义务（习惯） 例：中国传统的习惯法记载及遵守 贵州榕江苗族议 榔立新规 云南纳西族摩梭人 走 马锡五调解婚姻 诉讼

②现代社会也能自发形成一些有约束力的习惯规 范。 例：科斯定理与当代西方习惯法之初窥 ③习惯法自始至终都首先是行为规则，通过行为 规则测才变成法院的裁判规范。 例：罗马习惯法的历史发展脉络 ④既然习惯法是成为法律概念内涵的必然，那么 又是如何贯彻于法律之中而加以实现？ 法律推定

现代社会也能自发形成一些有约束力的习惯规 范。 例：科斯定理与当代西方习惯法之初窥 习惯法自始至终都首先是行为规则，通过行为 规则才变成法院的裁判规范。 例：罗马习惯法的历史发展脉络 既然习惯法是成为法律概念内涵的必然，那么 又是如何贯彻于法律之中而加以实现？ 法律推定

第一类：简单依据法律规则的推定 例：推定而出的米兰达规则与刑法上反对自证其 罪 第二类：依据法律原则及常理的推定 例：日本行政程序法有关不利益处分基准的推定 注：法治国家里，对于国民的行为适用权利推定 优先，对于政府的行为适用义务推定优先

第一类：简单依据法律规则的推定。 例：推定而出的米兰达规则与刑法上反对自证其 罪 第二类：依据法律原则及常理的推定。 例：日本行政程序法有关不利益处分基准的推定 注：法治国家里，对于国民的行为适用权利推定 优先，对于政府的行为适用义务推定优先

窗童加 ·5、多元的规测与法律的本我 ①本我的法律告诉我们，法律包括多元规则下的 权利义务，而不只是强制指令所指向的纯粹义务 ②超我的法律的存在将是挑战强制指令理论的另 一个方面

• 5、多元的规则与法律的本我 本我的法律告诉我们，法律包括多元规则下的 权利义务，而不只是强制指令所指向的纯粹义务 超我的法律的存在将是挑战强制指令理论的另 一个方面