上海交通大学：《行政法与行政诉讼法》教学资源_2010年度课件资料_疑问与解答（三）

疑问与解答（三） 叶老师，我想问一下，关于夫妻在家看黄片的这一个比较经典的案例，张某被公安分局 治安大队逮捕属不属于行政强制措施啊？因为我看了这个案件的相关资料有这样一句话“检 察院未批准逮捕说明检察院认为批捕理由不足，根据《刑事诉讼法》规定，公安机关必须立 即放人，包括解除刑事拘留，或者改变强制措施，变更为取保候审等”，那到底属于刑事拘 留还是行政强制措施呢？而且最后张某被放出，由公安分局向当事人赔礼道歉：一次性补偿 当事人29137元钱（包括医疗费、误工费等）：对办理本案的有关责任人，按照有关规定作出 相应处理。说明算作是行政强制的话，最后也撤销了。那么属于哪一种行政强制措施呢？可 以作为这次作业“行政机关原来具有的但现在己被取消的行政强制措施”的一个例子吗？ 谢谢老师，麻烦您了。 某某同学： 本次作业的训练目的是法条检索，并从中感受法治的进步。 关于夫妻看黄碟一事，涉嫌违反治安管理处罚条例。该条例第三十四条第 二款第一项规定：“（一）传唤。公安机关对违反治安管理的人，需要传唤的， 使用传唤证。对于当场发现的违反治安管理的人，可以口头传唤。对无正当理 由不接受传唤或者逃避传唤的，公安机关可以强制传唤。”我没有去查阅相关 报道，但我估计是对当事人传唤或强制传唤，而非“逮捕”，也可说是对当事 人实施了强制约束。如果是强制传唤，则涉嫌适用条件违法和程序违法：如果 并非强制传唤的强制约束，则没有法律依据，更属违法。没有法律依据的强制 约束，属于行政事实行为，是否被法律废止或取消无从谈起。是否被废止所针 对的是制度，而不是针对一个行为。行政行为违法可被撤销，但不涉及制度的 存废。媒体的报道不见得会或能准确地使用法律术语，我们一定要分析而后使 用。如果确如你所转述的媒体报道称未经检察机关决定的“逮捕”，基于对人 权的保障，则应归为对人身自由的强制约束一一行政事实行为，而不应归为非 法逮捕。非法逮捕属于逮捕行为一一刑事侦查措施，那么无法向法院提起行政 诉讼。 礼

疑问与解答（三） 叶老师，我想问一下，关于夫妻在家看黄片的这一个比较经典的案例，张某被公安分局 治安大队逮捕属不属于行政强制措施啊？因为我看了这个案件的相关资料有这样一句话“检 察院未批准逮捕说明检察院认为批捕理由不足，根据《刑事诉讼法》规定，公安机关必须立 即放人，包括解除刑事拘留，或者改变强制措施，变更为取保候审等”，那到底属于刑事拘 留还是行政强制措施呢？而且最后张某被放出，由公安分局向当事人赔礼道歉；一次性补偿 当事人 29137 元钱(包括医疗费、误工费等)；对办理本案的有关责任人，按照有关规定作出 相应处理。说明算作是行政强制的话，最后也撤销了。那么属于哪一种行政强制措施呢？可 以作为这次作业“行政机关原来具有的但现在已被取消的行政强制措施”的一个例子吗？ 谢谢老师，麻烦您了。 某某同学： 本次作业的训练目的是法条检索，并从中感受法治的进步。 关于夫妻看黄碟一事，涉嫌违反治安管理处罚条例。该条例第三十四条第 二款第一项规定：“（一）传唤。公安机关对违反治安管理的人，需要传唤的， 使用传唤证。对于当场发现的违反治安管理的人，可以口头传唤。对无正当理 由不接受传唤或者逃避传唤的，公安机关可以强制传唤。”我没有去查阅相关 报道，但我估计是对当事人传唤或强制传唤，而非“逮捕”，也可说是对当事 人实施了强制约束。如果是强制传唤，则涉嫌适用条件违法和程序违法；如果 并非强制传唤的强制约束，则没有法律依据，更属违法。没有法律依据的强制 约束，属于行政事实行为，是否被法律废止或取消无从谈起。是否被废止所针 对的是制度，而不是针对一个行为。行政行为违法可被撤销，但不涉及制度的 存废。媒体的报道不见得会或能准确地使用法律术语，我们一定要分析而后使 用。如果确如你所转述的媒体报道称未经检察机关决定的“逮捕”，基于对人 权的保障，则应归为对人身自由的强制约束——行政事实行为，而不应归为非 法逮捕。非法逮捕属于逮捕行为——刑事侦查措施，那么无法向法院提起行政 诉讼。 礼

叶必丰 2010年12月5日

叶必丰 2010 年 12 月 5 日