上海交通大学：《行政法与行政诉讼法》教学资源_2010年度课件资料_疑问与解答（二）

叶老师， 您好！关于上次行政许可的案例，我听完您的讲解之后还有两个个关于申请和申报的问 题想请教您。 Q1:申请是否是一种基于权利的一种义务呢？比如相对人有权利经营矿产，他基于该 项权利向行政部门申请解禁，但申请是法律规定中必要的取得资格的方式、算不算是种义务 呢？ Q2:您说不申请就无法取得相应资格、相应组织机构就不成立，但不一定会有处罚。 但我觉得相对于其他普通的备案登记义务来说，成立的申请更重要、更需要政府部门的监管， 为什么不履行义务申报就一定会有处罚，而不申请却不一定呢？还有就是有没有依据来区分 什么情况下不申请许可会有处罚，什么情况下不会有处罚？ 麻烦老师了，谢谢！ 祝好！ 某某同学 2010.11.29 某某同学： 你的问题很好！ “申请”包含有两方面的内容：第一，实体上包含着一种请求，是相对人的权利主张。 第二，程序上是一种行为，向行政主体表达请求的行为。请求必须以一定的表达行为为载体， 表达行为则是基于请求权而实施的行为。在法条的规定上，“申请”之前也往往会有“应当”、 “必须”等文字。例如，《集会游行示威法》第七条第一款规定：“举行集会、游行、示威， 必须依照本法规定向主管机关提出申请并获得许可。”这样，仅仅从文字上理解，也会有 “义务”的感觉。但它并不是一种义务，不申请并不会导致一种法律责任。之所以有“必须”、 “应当”，只是说明请求的表达或者说权力的形式要符合法律的规定。 不申请即不获取、不占用公共资源、不行使自己的权利，不影响他人或公共秩序，当然 不能受处罚。但是，不申请却仍然行使自己的权利，如不申请即举行集会游行示威，则属于 没有依法行使自己的权利，仍要受处罚。不申报，比如不履行纳税申报、进出口商品检验申 报，则损害公共利益或秩序，因而法律上规定了处罚。 此致 敬礼 叶必丰 2010年12月2日

叶老师， 您好！关于上次行政许可的案例，我听完您的讲解之后还有两个个关于申请和申报的问 题想请教您。 Q1：申请是否是一种基于权利的一种义务呢？比如相对人有权利经营矿产，他基于该 项权利向行政部门申请解禁，但申请是法律规定中必要的取得资格的方式、算不算是种义务 呢？ Q2：您说不申请就无法取得相应资格、相应组织机构就不成立，但不一定会有处罚。 但我觉得相对于其他普通的备案登记义务来说，成立的申请更重要、更需要政府部门的监管， 为什么不履行义务申报就一定会有处罚，而不申请却不一定呢？还有就是有没有依据来区分 什么情况下不申请许可会有处罚，什么情况下不会有处罚？ 麻烦老师了，谢谢！ 祝好！ 某某同学 2010.11.29 某某同学： 你的问题很好！ “申请”包含有两方面的内容：第一，实体上包含着一种请求，是相对人的权利主张。 第二，程序上是一种行为，向行政主体表达请求的行为。请求必须以一定的表达行为为载体， 表达行为则是基于请求权而实施的行为。在法条的规定上，“申请”之前也往往会有“应当”、 “必须”等文字。例如，《集会游行示威法》第七条第一款规定：“举行集会、游行、示威， 必须依照本法规定向主管机关提出申请并获得许可。”这样，仅仅从文字上理解，也会有 “义务”的感觉。但它并不是一种义务，不申请并不会导致一种法律责任。之所以有“必须”、 “应当”，只是说明请求的表达或者说权力的形式要符合法律的规定。 不申请即不获取、不占用公共资源、不行使自己的权利，不影响他人或公共秩序，当然 不能受处罚。但是，不申请却仍然行使自己的权利，如不申请即举行集会游行示威，则属于 没有依法行使自己的权利，仍要受处罚。不申报，比如不履行纳税申报、进出口商品检验申 报，则损害公共利益或秩序，因而法律上规定了处罚。 此致 敬礼 叶必丰 2010 年 12 月 2 日