北京大学：《宪法学 Constitutional Law》精品课程电子教案_第一章 基本概念（张千帆）

宪法学 北京大学法学院 张千帆

1 宪 法 学 北京大学法学院 北京大学法学院 张 千 帆

第一章基本概念

2 第一章 基本概念

宪法是什么 整本书都是为了回答这个间题,需要循环一 往复不断回到这个问题。 功能主义视角:宪法能为你做什么?希望能 经常从这个视角看问题

3 一、宪法是什么？ 一、宪法是什么？ „ 整本书都是为了回答这个问题，需要循环 整本书都是为了回答这个问题，需要循环 往复不断回到这个问题。 往复不断回到这个问题。 „ 功能主义视角:宪法能为你做什么？希望能 宪法能为你做什么？希望能 经常从这个视角看问题。 经常从这个视角看问题

1、宪法建立在法治基础上 设想只有一个人的世界,不需要法律;两个人的一 世界,可以通过协商、谈判达成协议。 三个人,更困难一些;人数越多,交易成本越高, 没有法律不行 设想你开一个公司,其中有很多员工,老板和员 之间的权利和义务谈判将十分艰巨 产品出厂,公司和经销商、和广大顾客之间的权 利和义务十分复杂,需要统一规定。 ■现代社会的现实:需要法律的规制、限制,什么 能做、不能做,否则一片混乱

4 1、宪法建立在法治基础上 、宪法建立在法治基础上 „ 设想只有一个人的世界，不需要法律；两个人的 设想只有一个人的世界，不需要法律；两个人的 世界，可以通过协商、谈判达成协议。 世界，可以通过协商、谈判达成协议。 „ 三个人，更困难一些；人数越多，交易成本越高， 三个人，更困难一些；人数越多，交易成本越高， 没有法律不行。 没有法律不行。 „ 设想你开一个公司，其中有很多员工，老板和员 设想你开一个公司，其中有很多员工，老板和员 工之间的权利和义务谈判将十分艰巨。 工之间的权利和义务谈判将十分艰巨。 „ 产品出厂，公司和经销商、和广大顾客之间的权 产品出厂，公司和经销商、和广大顾客之间的权 利和义务十分复杂，需要统一规定。 利和义务十分复杂，需要统一规定。 „ 现代社会的现实：需要法律的规制、限制，什么 现代社会的现实：需要法律的规制、限制，什么 能做、不能做，否则一片混乱。 能做、不能做，否则一片混乱

2、宪法的功能一一矫正法律的宽严 图1.1) ■宪法也是法,但它不规定公民能做什么、不能做一 什么,而是规定法律什么能做、不能做 法律规定太严,宪法放松立法“紧箍咒” 口你的师兄卖肉:遭到卫生部门没收,怎么办?挑 战行政行为?法律规定没收一一宪法问题。 宪法的功能是在法治的大环境下保障公民的基木 权利,对个人自由的限制之限制,法律之法律

5 2、宪法的功能――矫正法律的宽严 矫正法律的宽严 （图1.1） „ 宪法也是法，但它不规定公民能做什么、不能做 宪法也是法，但它不规定公民能做什么、不能做 什么，而是规定法律什么能做、不能做 什么，而是规定法律什么能做、不能做 。 „ 法律规定太严，宪法放松立法 法律规定太严，宪法放松立法“紧箍咒” 。 „ 你的师兄卖肉：遭到卫生部门没收，怎么办？挑 你的师兄卖肉：遭到卫生部门没收，怎么办？挑 战行政行为？法律规定没收 战行政行为？法律规定没收――宪法问题 。 „ 宪法的功能是在法治的大环境下保障公民的基本 宪法的功能是在法治的大环境下保障公民的基本 权利，对个人自由的限制之限制，法律之法律。 权利，对个人自由的限制之限制，法律之法律

3.中国宪政太超前? 民主与法治不健全,奢谈宪政,但民主与一 法治也是宪政的一部分

6 3．中国宪政太超前？ ．中国宪政太超前？ „ 民主与法治不健全，奢谈宪政，但民主与 民主与法治不健全，奢谈宪政，但民主与 法治也是宪政的一部分。 法治也是宪政的一部分

、法治是什

7 二、法治是什么 二、法治是什么

1、法治的概念:簿概念,不是厚概 法治就是法治,就是依法治国;不是民主,也不一 是人权;避免神话,逻辑上存在专制的法治。 战国法家的法治观和近代西方的法治观在本质上 相同,只是更粗略,不以成败论英雄。 ■秦朝法制之所以走向专制,是因为欠缺了别的东 西,是法治木身不能提供的。 法”由谁制定,为谁服务?法治可以压迫多数人, 也可以和民主联手压迫少数人 ■例子:地方政府明文规定的拆迁补偿标准,依法 行政没有问题可挑

8 1、法治的概念：薄概念，不是厚概 、法治的概念：薄概念，不是厚概 念 „ 法治就是法治，就是依法治国；不是民主，也不 法治就是法治，就是依法治国；不是民主，也不 是人权；避免神话，逻辑上存在专制的法治。 是人权；避免神话，逻辑上存在专制的法治。 „ 战国法家的法治观和近代西方的法治观在本质上 战国法家的法治观和近代西方的法治观在本质上 相同，只是更粗略，不以成败论英雄。 相同，只是更粗略，不以成败论英雄。 „ 秦朝法制之所以走向专制，是因为欠缺了别的东 秦朝法制之所以走向专制，是因为欠缺了别的东 西，是法治本身不能提供的。 西，是法治本身不能提供的。 „ “ 法 ”由谁制定，为谁服务？法治可以压迫多数人， 由谁制定，为谁服务？法治可以压迫多数人， 也可以和民主联手压迫少数人 也可以和民主联手压迫少数人 。 „ 例子：地方政府明文规定的拆迁补偿标准，依法 例子：地方政府明文规定的拆迁补偿标准，依法 行政没有问题可挑 行政没有问题可挑

2、一般法的特征 亚里士多德四要素:形式、实质、动力、目的 规范性——法规定公民能做什么,不能做什么 普适性一一原则上适用于所有人,但法律可以对不同的人 群作出不同规定,和礼同质 义务性一一法一般只规定义务,而不需要规定权利:传统 由主义假定 公共性一一代表公权力,由公权力为了公共利益而制定 目的性一一法本身必须符合一定的社会目的,“公共利益” 的功利主义定义 ■效力等级一一不同立法主体制定不同的法,形成有秩序的 法律体系,金字塔按正当性排序

9 2、一般法的特征 、一般法的特征 „ 规范性――法规定公民能做什么，不能做什么 法规定公民能做什么，不能做什么 „ 普适性――原则上适用于所有人，但法律可以对不同的人 原则上适用于所有人，但法律可以对不同的人 群作出不同规定，和礼同质 群作出不同规定，和礼同质 „ 义务性――法一般只规定义务，而不需要规定权利：传统 法一般只规定义务，而不需要规定权利：传统 自由主义假定 „ 公共性――代表公权力，由公权力为了公共利益而制定 代表公权力，由公权力为了公共利益而制定 „ 目的性――法本身必须符合一定的社会目的， 法本身必须符合一定的社会目的，“公共利益” 的功利主义定义 的功利主义定义 „ 效力等级――不同立法主体制定不同的法，形成有秩序的 不同立法主体制定不同的法，形成有秩序的 法律体系，金字塔按正当性排序 法律体系，金字塔按正当性排序 亚里士多德四要素：形式、实质、动力、目的 亚里士多德四要素：形式、实质、动力、目的

、宪法与宪政

10 三、宪法与宪政 三、宪法与宪政